(2009年6月22日商務(wù)部令2009年第6號公布)

第一章 總則

　　第一條 為了促進(jìn)和規(guī)范外國投資者來華投資,，引進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗,，提高利用外資的水平,，實現(xiàn)資源的合理配置,，保證就業(yè)、維護(hù)公平競爭和國家經(jīng)濟(jì)安全,，依據(jù)外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)及《公司法》和其他相關(guān)法律,、行政法規(guī),，制定本規(guī)定。

　　第二條 本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱“股權(quán)并購”)；或者,，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或,，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)(以下稱“資產(chǎn)并購”)。

　　第三條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵守中國的法律,、行政法規(guī)和規(guī)章,，遵循公平合理、等價有償,、誠實信用的原則,，不得造成過度集中、排除或限制競爭,，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益,，不得導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失。

　　第四條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),，應(yīng)符合中國法律,、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地,、環(huán)保等政策,。

　　依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán),；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè),，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位,；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè),，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。

　　被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求,；不符合要求的,，應(yīng)進(jìn)行調(diào)整,。

　　第五條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定,。

　　第六條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，應(yīng)依照本規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記或設(shè)立登記,。

　　如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司,，還應(yīng)根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù),。

　　第七條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照中國稅法規(guī)定納稅,，接受稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

　　第八條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī),，及時向外匯管理機(jī)關(guān)辦理各項外匯核準(zhǔn),、登記、備案及變更手續(xù),。

第二章 基本制度

　　第九條 外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的,，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的,，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外,，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理,。審批機(jī)關(guān)向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(以下稱“批準(zhǔn)證書”),。登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)分別向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證,。

　　境內(nèi)公司,、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇,，但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外,。根據(jù)該款所述方式設(shè)立的外商投資企業(yè),，其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇,。

　　外國投資者并購境內(nèi)上市公司后所設(shè)外商投資企業(yè)的待遇,，按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。

　　第十條 本規(guī)定所稱的審批機(jī)關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門(以下稱“省級審批機(jī)關(guān)”),，登記管理機(jī)關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局,，外匯管理機(jī)關(guān)為中華人民共和國國家外匯管理局或其分支機(jī)構(gòu)。

　　并購后所設(shè)外商投資企業(yè)，根據(jù)法律,、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,，屬于應(yīng)由商務(wù)部審批的特定類型或行業(yè)的外商投資企業(yè)的，省級審批機(jī)關(guān)應(yīng)將申請文件轉(zhuǎn)報商務(wù)部審批,，商務(wù)部依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn),。

　　第十一條 境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司,，應(yīng)報商務(wù)部審批,。

　　當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求。

　　第十二條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán),，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的,，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報,。

　　當(dāng)事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的,，商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán),、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全的影響,。

　　第十三條 外國投資者股權(quán)并購的,，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。

　　外國投資者資產(chǎn)并購的,，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù),。

　　外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè),、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議,，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報送審批機(jī)關(guān),。

　　出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送申請文件之前至少15日,，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告,。

　　第十四條 并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù),。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法,。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn),，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時,，應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。

　　第十五條 并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行說明，如果有兩方屬于同一個實際控制人,，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)披露其實際控制人,，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進(jìn)行解釋。當(dāng)事人不得以信托,、代持或其他方式規(guī)避前述要求,。

　　第十六條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東,，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價,。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上,，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益,。

　　外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》,、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定,。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定,。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時,，股東認(rèn)購新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,。

　　外國投資者資產(chǎn)并購的,，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限,。設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資,，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對價支付期限內(nèi)繳付,；其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%,，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清,；投資者以實物,、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清,。